外观设计侵权如何认定？外观专利侵权如何判定？

 不管是针对哪一类专利，在未经专利权人同意的情况下，擅自使用的话就有可能构成侵权。但是针对不同类型的专利，在对侵权行为进行认定的时候具体操作不同。

今天，小编带大家来了解一下外观设计侵权怎么认定、外观专利侵权如何判定吧。

一、如何认定被控专利侵权产品与外观设计专利产品是否属于相同或相近种类产品

《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》（后称“《解释》”）第九条提供了根据产品用途认定产品种类的路径。该条规定，“人民法院应当根据外观设计产品的用途，认定产品种类是否相同或者相近。确定产品的用途，可以参考外观设计的简要说明、国际外观设计分类表、产品的功能以及产品销售、实际使用的情况等因素。”

一般来说如果外观设计专利在有效期内，并且按时交纳了年费，那么这个专利就是有效的。只要被告生产的产品在外观上与外观设计专利证书附图(六面附图)上相类似就可认定够成侵权。

被告一般的对抗措施是：

(1)在答辩期间内提出专利无效的答辩，那么一审法院将中止审理。原被告双方需到国家知识产权局专利复审委员会打一个专利有效性确定的诉讼，国家知识产权局专利复审委员会做出一个决定书。一审法院拿到决定书后，恢复庭审，这就是专利的“两个诉讼”。

(2)被告会提出自己在先使用来抗辩构成侵权，因为在先使用专利法规定是不构成侵权的。

二、相同或者近似的认定应以一般消费者为判断标准

《解释》第十条规定：人民法院应当以外观设计专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力，判断外观设计是否相同或者近似。

外观设计产品通过不同于同类产品且富有美感的外观吸引消费者的注意，获得市场利益的回报。

因此，关于侵权诉讼中外观设计近似性的判断，应当基于一般消费者的知识水平和认知能力进行判断。第十条所称的“一般消费者”，可以理解为该产品面向的消费人群，特点是多数购买或使用该产品的人，而非指该产品的专业设计人员。

三、注意“整体观察”和“综合判断”原则的运用

《解释》在第十一条中提出“整体观察”和“综合判断”两个原则。在进行“整体观察”时，应排除主要由技术功能决定的设计特征以及对整体视觉效果不产生影响的产品的材料、内部结构等特征，即对于外观设计的全部设计特征，都应予考虑。

四、如何计算外观设计侵权赔偿数额

1、按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定。此方法的计算公式为：专利权人因侵权产生的销售量减少的总数乘以每件专利产品的利润。

2、按照侵权人因侵权所获得的利益确定。此方法的一般计算公式为：侵权产品销售总数乘以每件产品的合理利润。

3、参照该专利许可使用费的倍数合理确定。至于“几倍”专利法没有规定，根据最高院审理专利纠纷案件司法解释(法释2001第21号)的规定，确定为1至3倍。

4、法定数额赔偿。专利法规定了上限为100万元，下限为1万元的法定赔偿范围。

利用上述前三种方法计算专利侵权赔偿数额时，一般还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支，一般包括调查取证费用、聘请律师费用等。

实践中，只有对外观设计专利侵权做出了认定，之后才能依法追究侵权人的法律责任。关于这个外观设计侵权怎么认定的问题，律师365小编已经在上文中做出了介绍，希望能够为您提供一些帮助。在实际计算外观设计侵权赔偿的时候，大家可以参考一下上文的内容，然后根据实际情况来计算具体的赔偿数额。